福彩快三-360云盘

名家观点/分配风险…商业契约重要课题

来源:未知       编辑:admin
2020-05-06 10:20

经济日报 /

王文宇

市场中充斥各种风险,一旦发生将使商业交易转盈为亏。因此如何透过契约条款以分配风险,成为关键。特别是并购等重大交易,从缔约到交割期间长,不确定性高,不论外部事件(如新冠肺炎)或内部变化(如卖方营收剧减),均影响交易价值。此时买方期望及时抽身,卖方则会坚持不得变卦。折冲结果为何,端视双方谈判地位与缔约技巧,值得关注。

传统上分配契约风险,最常运用的就是「不可抗力」条款,它指纵使任何人以最严密的注意,亦不能避免发生的事故,如天灾等,导致当事人无法履约,便可免责。但是风险种类多,加上影响大小不一,如流行病的区域、严重度与期间等,均是变量,只能概括表述,如有争执须诉诸契约解释。一般民事契约有消保法介入,问题较小;最近旅游团因疫情无法出团,政府依法解释消费者不必赔偿旅行社损失,即是一例。

由于商业契约复杂多变,精打细算的企业多依循契约自由原则,自行约定内容。此时如何订立风险分配条款,即为勾心斗角的赛局,它始于议约之初,甚至到签约后仍不停歇。为何如此?当约款采用模糊性用语(如可否预见),只要有解读空间,双方就对簿公堂。如美国总统川普,曾是著名不动产开发商,2008年与德意志银行签署贷款契约,虽欠债未还,但于法庭主张金融海啸构成「不可抗力」,仍迫使银行和解。因此除非契约用语明确,否则鹿死谁手仍有变量。

为了涵盖并购涉及的各种风险,实务契约订立「重大不利影响」条款,约定如卖方于过渡期间发生变化(包括财务、营运等),其程度足以产生重大不利影响时,买方有权退出交易或调整交易条件。买方的算盘是透过模糊性文字,将重大风险一网打尽,但能否如愿得仰赖法院解释。此条款可以保障买方利益,当卖方不再符合买方所期望价值时,买方得及时退场。持平而言,它可促使卖方在正式交割前,努力维持买方所期待取得之价值,具有正面功能。

但从卖方立场来看,「重大不利」涵义广泛,包山包海,无疑将自已暴露于高度不确定性,因此会希望约定「除外事项」以限缩解释空间做为平衡。通常除外事项包括传统天灾、战争等。透过这些除外事项,卖方可将风险转嫁回买方承担。除外事项愈多,买方愈难主张「重大不利影响」的保护。可想而知,双方议约时不免折冲于「重大不利影响的原则」与「除外事项的例外」,难分难解。

最近摩根士丹利并购E*TRADE,尽管疫情发生,双方仍达成协议,将大规模流行病(Pandemic)列为除外事项,由于世卫组织已确认「新冠肺炎」属之,因此即使日后疫情严重,买方仍有义务履约。乍看之下买方可能吃大亏,但迄今买方仍泰然自若。为何如此?其实买方事前已充分评估疫情影响,并将风险纳入交易条件(特别价格)中,自然胸有成竹。

反之,相同约款在另一交易却有不同反应。私募基金Sycamore2月签约收购名牌内衣Victoria's Secret之母公司,尽管新冠肺炎已扩散,买方仍同意列为除外事项。但最近疫情严峻,买方气急败坏宣称退出交易。然而本案除外事项明确,依约主张似有难度,眼见将形成僵局。有趣的是,日昨双方又宣布达成和解,凸显商业交易的诡谲多变。总之,分配风险是商业契约的重要议题,允宜审慎看待。缔约者除了争取有利且明确的条款外,更应务实斟酌风险胃纳与交易条件。(作者是台湾大学法律学院教授兼公共政策与法律研究中心主任)

把Money省下来!2020聪明报税全攻略

▪报税新制上路 今年政府发了那些红包? ▪手头紧别慌!缓缴税及退税资讯一次看懂 ▪报税前还要准备什么?必备工具都在这

广告位810*200
相关阅读
名家观点/分配风险…商业契约重要课题

名家观点/分配风险…商业契约重要课题

经济日报/王文宇市场中充斥各种风险,一旦发生将使商业交易转盈为亏。因此如何透过契约条...

2020-05-06
证实有效 国光新冠候选疫苗免疫试验

证实有效 国光新冠候选疫苗免疫试验

经济日报/记者陈书璿/台北即时报导国光生物(4142)昨(5)日宣布,由国光生技自主研发的...

2020-05-06
酷碰券何时推 学者:可先发预付性质折扣

酷碰券何时推 学者:可先发预付性质折扣

台北3日电台湾连21天无新冠肺炎本土确诊案例,对酷碰券应何时上路,有学者建议,等第3季或...

2020-05-04
打造呼吸器国家队 台厂要避踩专利地雷

打造呼吸器国家队 台厂要避踩专利地雷

记者黄有容/台北报导经济部投入五千万元研发急重症呼吸器「原型机」,欲打造「呼吸器国...

2020-05-03
居高思危 5月采长线保护短线选股

居高思危 5月采长线保护短线选股

经济日报/记者高瑜君/即时报导台股5月将再度挑战「万一」关卡,多空因素夹杂着新冠肺炎疫...

2020-05-02